2015年在职法硕备考：刑法学精选试题解析(10)

　　1.关于正当防卫，下列表述中，正确的是：

　　A.正当防卫的起因条件是有不法侵害行为发生

　　B.正当防卫的时间条件是不法侵害行为即将发生或者正在进行。特殊情况下，对已经结束的侵害也可正当防卫

　　C.防卫的目的是为了保护合法权利免受不法侵害

　　D.正当防卫与防卫过当区别的关键在于是否明显超过必要限度造成重大损害

　　【答案】ACD

　　【考点分析】本题考查的知识点是：正当防卫的成立条件。正当防卫的成立条件为：(1)具有防卫意图，即为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。(2)正当防卫的起因条件是不法侵害的发生和存在。(3)正当防卫的对象只能是不法侵害人。(4)正当防卫的时间条件，即不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行阶段。法律基于正当防卫的立法目的是为了制止不法侵害、防止合法利益受到损害，故对防卫时间加以严格限定。(5)正当防卫的限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。根据正当防卫的条件，选项ACD都是正确的，只有选项B是错误的。所以，本题的正确答案是ACD。

　　2.下列表述中，正确的是：

　　A.甲盗走铁路上钢轨10米，因铁路巡道员发现钢轨被盗，采取紧急措施，才避免了火车颠覆事故的发生。对甲按照破坏交通设施罪的既遂适用法律

　　B.乙为一15周岁的未成年人，绑架他人作为人质后，因勒索财物未成而杀害被绑架人，应当追究乙的刑事责任

　　C.丙是某国有仓库保管员，利用职务之便，盗窃其保管的物资价值2万元。后听说单位要来盘点物资，担心事发，遂将所盗物资送回仓库，丙的行为成立犯罪中止

　　D.丁设立一家公司，专门用于虚开增值税专用发票，谋取非法利益。对此虚开增值税专用发票的行为，应当按照自然人犯罪处理

　　【答案】ABD

　　【考点分析】本题考查的知识点是：破坏交通设施罪的既遂形态、未成年人的刑事责任、犯罪中止的时空性特征、单位犯罪的认定。选项A中，破坏交通设施罪的既遂形态是危险犯，即只要造成危险状态，不需要造成实害结果，就是犯罪既遂，所以，选项A是正确的;选项B 中，已满14周岁不满16周岁的未成年人虽然对绑架罪不承担刑事责任，但是，对故意杀人罪承担刑事责任，所以，选项B是正确的;选项C中，犯罪中止只能存在于犯罪过程中，如果犯罪既遂之后，事后挽回损失或者恢复原状的，不能成立犯罪中止，所以，选项C是错误的，此时的犯罪停止形态是犯罪既遂，不是犯罪中止;选项D中，最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条的规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”所以，选项D是正确的。综上，本题的正确答案是ABD。

　　3.甲教唆乙杀丁，丙知情后，给乙提供一把匕首，乙将丁杀害。关于本案，下列说法中正确的是：

　　A.本案的共同犯罪是复杂共同犯罪

　　B.本案的共同犯罪是必要共同犯罪

　　C.甲、乙一般可以认定为主犯

　　D.丙一般可以认定为从犯

　　【答案】ACD

　　【考点分析】本题考查的知识点是：共同犯罪的形式以及共同犯罪人的分类。根据共同犯罪人之间有无分工，可以把共同犯罪分为简单共犯和复杂共犯。复杂的共同犯罪，是指各共同犯罪人之间存在分工的共同犯罪。本题中甲乙丙之间构成的共同犯罪显然属于复杂的共同犯罪。根据共同犯罪能否任意形成，可以把共同犯罪分为任意共犯和必要共犯。必要的共同犯罪，是指刑法分则明文规定必须由二人以上共同故意实施的犯罪。本题中甲乙丙之间构成的共同犯罪显然不属于必要的共同犯罪。在甲乙丙之间构成的共同犯罪中，甲是教唆犯，乙是实行犯，他们在共同犯罪中起到了主要作用，是主犯，乙是帮助犯，在共同犯罪中其帮助作用，是从犯。所以，本题的正确答案是ACD。

　　4.明知是下列哪些犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质而提供资金账户的，构成洗钱罪：

　　A.恐怖活动犯罪

　　B.毒品犯罪

　　C.受贿犯罪

　　D.走私犯罪

　　【答案】ABD

　　【考点分析】本题考查的知识点是：洗钱罪的上游犯罪。《刑法》第191条第1款规定：“明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的违法所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金：(一)提供资金帐户的;(二)协助将财产转换为现金或者金融票据的;(三)通过转帐或者其他结算方式协助资金转移的;(四)协助将资金汇往境外的;(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。”根据这一规定，洗钱罪的上游犯罪是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪，所以，本题的正确答案是ABD。

　　5.下列表述中，正确的是：

　　A.犯罪预备与犯罪未遂相区别的关键在于是否着手实施刑法分则所规定的犯罪实行行为

　　B.犯罪预备与犯罪中止相区别的关键在于是否处于犯罪过程中

　　C.犯罪行为实行终了，就不能成立犯罪中止

　　D.过失犯罪不存在犯罪未遂形态

　　【答案】AD

　　【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪停止形态。选项A中，犯罪预备和犯罪未遂区别的关键在于是否着手实行犯罪实行行为，所以，选项A是正确的;选项B中，犯罪预备和犯罪中止都是在犯罪过程中，二者相区别的关键在于是否自动停止犯罪，所以，选项B是错误的;选项C中，犯罪中止可以分为自动停止犯罪的犯罪中止和自动有效防止犯罪结果发生的犯罪中止，对于后者而言，就是一种犯罪行为实行终了之后成立的犯罪中止，所以，选项C是错误的;选项D中，由于过失犯罪只有出现了法定危害结果才能犯罪成立，所以，过失犯罪不存在犯罪停止形态，所以，选项D是正确的。综上，本题的正确答案是AD。

本文选自新东方在线论坛。