2014年法律硕士联考法制史笔记(5)

　　隋 唐

　　1、《贞观律》

　　鉴于《武德律》已不能适应当时形势的需要，唐太宗李世民刚一即位，便命令长孙无忌和房玄龄等人在《武德律》的基础上修订新的法典，经前后10 年的时间，于贞观十一年完成，颁行天下，称为贞观律，十二篇，500 条。

　　《贞观律》的改动包括：第一，废除斩趾酷刑，增设加役流;第二，大大减少了旧律中重刑条款的数量;第三，缩小了族刑、连坐的范围;第四，确立了五刑、十恶、八议、请、减、赎、当、免及化外人有犯、类推、死刑复奏等基本原则和制度。

　　2、《永徽律疏》

　　《永徽律疏》又称《唐律疏议》，是唐朝立法的最高成就，也是中国封建制法律的典型代表。唐高宗时期，唐朝的政治、经济、文化已发展到鼎盛阶段。永徽二年，唐高宗命长孙无忌等人以《贞观律》为蓝本，稍加修改，制定出了《永徽律》12 篇，500 条。同时，鉴于当时中央和地方的审判中对法律条文理解不一，每年科举考试时也缺乏统一标准的情况，高宗又下令对《永徽律》逐条逐句的进行统一而详细的解释，阐明《永徽律》的精神实质，重要原则制度的源流演变和立法意图，并设问答，解决法律适用中的疑难问题。这些内容称为“律疏”，附于律文之下，经皇帝批准，于永徽四年颁行天下，律文与律疏具有同等法律效力。这部法典当时称为《永徽律疏》，元代以后称之为《唐律疏议》。

　　《永徽律疏》是我国迄今为止完整保存下来的一部最早、最完备、影响最大的封建成文法典。它总结了中国历代统治者立法和注律的经验，继承了汉代以来德主刑辅的思想和礼律结合的传统，使中国封建法律至此发展到最成熟、最完备的阶段，标志着中国封建立法技术达到最高水平。《永徽律疏》以其丰富的内容、高超的技术和鲜明的特色成为中华法系的代表性法典，并对当时周围其他亚洲国家和后世各王朝的封建立法产生极为深远的影响。《永徽律疏》在整个中国法律制度发展史上占有最重要的地位，在世界法制史上独树一帜。

　　3、《唐六典》

　　《唐六典》是记载唐代封建国家行政制度的一部重要文献。唐玄宗于开元十年命令大臣以当时的国家行政体制为基础，仿照西周《周官》一书依官职分类的体例编纂《唐六典》，至开元二十六年完成，共30卷，分理、教、礼、政、刑、事六部分，其内容主要记载了唐朝国家机构的设置，官员的编制、品级及职责，官员的选拔、任用、考核、监督、奖惩、俸禄、退休等制度的规定，可以称是中国历史上第一部较系统的行政法典。《唐六典》集秦汉以来行政立法之大成，把凡具有行政性质的立法汇集在一起，经精心编纂，与律令格式相辅而行，这是封建立法史上的一个创举。从此以后，单纯行政性质的立法规范和制度开始从“律”和“礼制”中分离出来，编为“典”，使得封建刑律与行政法典成为基本并行的两大体系，为后世封建王朝所仿效。《唐六典》的编纂是继《永徽律疏》后唐代立法的又一重大成就，也是中国封建行政法制逐渐走向成熟完备的标志之一。

　　4、封建制五刑

　　唐律中的五刑制度是隋《开皇律》中首次确立的，包括笞、杖、徒、流、死五种基本的法定刑罚。

　　(1) 笞刑，即用法定规格的荆条责打犯人的臀或腿，自十至五十分为五等，每等加十，是五刑中最轻的一等，用于惩罚轻微或过失的犯罪行为。

　　(2) 杖刑，即用法定规格的“常行杖”击打犯人的臀、腿或背，自五十至一百分为五等，每等加十，稍重于笞刑。

　　(3) 徒刑，即在一定时期内剥夺犯人的人身自由并强迫其戴着钳或枷服劳役，自一年至三年分为五等，每等加半年，是一种兼具羞辱性和奴役性的惩罚劳动。

　　(4) 流刑，即将犯人遣送到指定的边远地区，强制其戴枷服劳役一年，且不准擅自迁回原籍的一种刑罚，自二千里至三千里分为三等，每等加五百里，是仅次于死刑的一种较重的刑罚。妇女犯流罪的在原地服劳役三年。

　　(5) 死刑，即剥夺犯人生命的刑罚，是五刑中最重的一种，分为斩、绞两等，绞因得以保全遗体而稍轻于斩。

　　5、十恶

　　“十恶”是指直接危害封建统治阶级的根本利益、威胁封建统治秩序的十种性质最严重的犯罪行为，“十恶”制度就是对这十种犯罪予以严惩的一整套规定。这项制度源于《北齐律》的“重罪十条”，隋《开皇律》首次改称“十恶”。唐律沿用隋制，将这项重要制度规定于首篇“名例律”中，作为唐律打击的重点，犯此十条者为 “常赦所不原”。

　　“十恶”罪名包括：

　　(1) 谋反，指谋危社稷，即谋害皇帝、危害国家的大罪。

　　(2) 谋大逆，指预谋毁坏皇帝的宗庙、山陵和宫阙的行为。

　　(3) 谋叛，指背叛本朝，投奔敌国的行为。

　　(4) 恶逆，指殴打或谋杀祖父母、父母等尊亲属的行为。

　　(5) 不道，指杀一家非死罪三人、肢解人及造蓄蛊毒、厌魅的行为。

　　(6) 大不敬，指盗窃皇帝祭祀物品或皇帝御用物、盗窃或伪造皇帝印玺、调配御药误违原方、御膳误犯食禁、御舟误不牢固以及指斥皇帝、对使臣无人臣之礼等损害皇帝尊严的行为。

　　(7) 不孝，指控告祖父母父母、祖父母父母在别籍异财，对祖父母、父母供养有缺，居父母丧身自嫁娶或服丧违礼，闻祖父母父母丧匿不举哀或诈称祖父母父母死的行为。

　　(8) 不睦，指谋杀或卖五服以内亲属及告夫及大功以上尊亲属的行为

　　(9) 不义，指杀本管上司、授业师及闻夫丧匿不举哀或服丧违礼的行为

　　(10) 内乱，指奸小功以上亲属及父祖妾等****行为。

　　6、加役流

　　贞观初，魏征等大臣以律令苛重为由，提议绞刑之属五十条，“免死罪”，更为“断其右趾”。唐太宗认为，以断右趾作为减死之罪仍然过重，徒增犯人苦楚，没有同意。后交付臣下重议。其后，弘献、房玄龄等反复与“八座”集议，终于创设了流三千里，居作三年的加役流制度，取代了断右趾等残酷的肉刑，为封建统治阶级提供了替代死刑的比较适当的手段，其后，又成为封建后世固定不变的制度。

　　7、三司推事

　　遇到全国性的重大疑难案件，则由大理寺卿、刑部尚书和御史台御史共同审理，这种由三法司主要长官会审重大疑难案件的制度称作“三司推事”。

　　8、换推

　　为了防止司法官在审讯过程中因亲故仇嫌关系而妨碍公正审判，唐朝在《唐六典》中第一次规定了回避制度，当时称为“换推”，“凡鞫狱官与被鞫人又亲属仇嫌者，皆听更之”，也就是说，若承审官与当事人有某种利害关系，准许更换承审官。这一制度对于保证司法公正有一定作用。

　　9、请

　　“请” 的规格低于“议”。它主要适用于“皇太子妃大功以上亲”、“应议者期以上亲及孙”、“官爵五品以上，犯死罪者”。这类人犯罪，官吏有权条陈其罪及应请的情状，如是死罪，则依律确定应斩或绞，禀明皇帝听候发落;流刑一下，自然减刑一等。“请”的限制条款比“议”多，除犯“十恶”外，“反逆缘坐，杀人，监守内奸、盗、略人、受财枉法者”，不适用“请”条。

　　10、六杀

　　关于杀人罪，唐代对封建刑法理论的最大发展，就是在《斗讼律》中区分了“六杀”，即所谓的“谋杀”“故杀”“斗杀”“误杀”“过失杀”“戏杀”等。唐律的“谋杀”指预谋杀人(但没有实施)：“故杀”指事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念：“斗杀”指在斗殴中出于激愤失手将人杀死：“误杀”指由于种种原因错置了杀人对象：“过失杀”指“耳目所不及，思虑所不至”，即出于过失杀人：“戏杀”指“以力共戏”，而导致杀人。基于上述区别，唐律规定了不同的处罚。谋杀人，一般减杀人罪数等处罚，但奴婢谋杀主，子孙谋杀尊亲属则处以死刑，体现了维护封建礼教的原则。故意杀人，一般处以斩刑。误杀则减杀人罪一等处罚。斗杀也同样减杀人罪一等处罚。戏杀则减斗杀罪二等处罚。过失杀，一般“以赎论”，即允许用铜赎罪。“六杀”理论的出现，反映了唐代刑法的完备与立法技术的发展。

　　11、《开皇律》的内容及其历史地位

　　《开皇律》继承了魏晋以来各代优秀的法律文化成果，并在此基础上做了重大改革，使封建法典在体例和内容上得到进一步完善，其成就和贡献主要表现在一下几方面。

　　第一， 篇章体例更加简要。《开皇律》继承了《北齐律》“法令明审，科条简要”的立法传统，体例上仍为十二篇，第一篇仍为“名例”，其他十一篇篇名稍有变化，如“禁卫”改“卫禁”，“婚户”改“户婚”，强调了对皇帝人身安全的保护和对田制赋役制度的重视，使法典篇目的安排更加科学，用语更加严谨。又把“捕断”分为“捕亡”“断狱”两篇，并将其移至最后，形成整部法典总则在前，分则在后，实体在前，程序在后的体例格局。